企业设立过程中的风险防范策略

企业设立过程中的风险防范策略


 企业在设立过程中,由于股东专业法律知识和经验的不足,又没有专业律师介入,在有意无意间的疏忽,往往给企业埋下了一些致命的埋伏,导致最终给企业的发展。在这里我们根据在多年执业中办理此类案件的经验,提出一些建议,希望能给将要创业的人们一些帮助,使他们能够有一个顺利的开始。


 一、谨慎选用“无限责任”的形式

 个体工商户、个人独资企业 、合伙企业均是“无限责任”的设立形态,即投资人对企业的债务承担无限责任,企业的债权人可以追索投资人的个人全部资产甚至家庭财产。选择这种形式,投资人有可能获得较少的纳税(根据《国务院关于个人独资企业和合伙企业征收个人所得税问题的通知》规定,个人独资企业和合伙企业从2000年1月1日起,停止征收企业所得税,比照个体工商户生产经营所得征集个人所得税。)、灵活管理和宽松监管的便利,但投资风险在理论上是无限大的,任何一次市场风险,均有可能导致投资人彻底陷入困境。

 因此,在选用这些“无限责任”的企业形态之前,要对所要投资的项目风险进行充分的评估,并制定出详细、有效、可行的应对方案。如果已经选择设立了“无限责任”的企业形态,则随着企业的发展,应及时变更为“有限责任”的企业形态。因为企业规模扩大后,风险也随之扩大,对企业投资人的管理与控制能力也提出了更高的要求,一旦有所疏忽,则可能一生努力毁于一旦。


 二、分机机构的设立上,企业要注意以下两点:

 1、不能与他人合作设立分支机构或由他人负责经营本企业的分支机构。分支机构不具有法人资格,其全部债权债务均由设立该分支机构的企业承担,这是法律强制性规定。与他人合作设立分支机构或由他人负责经营本企业的分支机构,相当于为他人提供了一份没有限额的“连带责任担保”。

 2、严格控制分支机构的印章、合同等。企业投资者往往已经注意到企业公章、合同的法律风险,并加以严格管理、控制。但由于分支机构往往在远离企业投资者的视线,分支机构的公章、合同就非常容易疏于管理。然而,分支机构的印章、合同同样意味着企业的责任与风险。而且,一旦在分支机构管理上发现问题,往往难以搜集证据,甚至一些基本的事实,例如如何盖出的、谁盖的等等,都难以查清。


 三、根据公司的特点与需要制定公司章程,章程应细化、明确、具有可操作性章程要根据股东的特点、持股比例、行业特点、运行机制来制定。公司章程是公司最重要的治理规则,也是公司有效运行的基础。在股东之间或股东与公司之间的纠纷中,公司章程是最直接、最有效的判断行为对错的标准。然而,在实践中,大部分中小企业的投资者却认为章程仅仅是用于工商注册登记的,许多股东甚至直到纠纷发生了都不知公司章程中规定了一些什么内容。大部分公司的章程是用了工商局提供的范本,内容是简单照搬公司法的规定,而公司与公司之间却存了千差万别的情况,简单的对范本的套用,忽视了这些具体差别,在这种情况下,一旦发生股东及公司之间的争议,章程不能发挥其应用作用,形同废纸,而企业则陷入了长时间的、大量的诉讼中,给公司经营造成严重的打击,对于中小企业投资者来说,这种打击往往是致命的。


   四、尽可能的将股东关注的内容与约定写入章程

 无论是公司设立协议中的约定,还是在公司运行中,股东就公司管理、权利制约、利益分配等达成的一致,都可以也应该是公司章程的内容。同时,尽可能地预测纠纷产生的可能并建立解决机制,将是章程在公司运行中发挥作用的重点。


   五、依法出资,及时办理验资与登记手续

 股东在公司成立时,必须依据章程和法律的规定,及时出资。在股东出资未依规定出资而存在瑕疵时,股东将可能承担相应的法律责任。股东出资后,如未及时办理验资与登记手续,则其出资将不能得到法律的认可与保护,其股东权利将受到限制甚至剥夺。

 许多中小企业的投资者在成立公司后,虽然在公司中投入了大量资金,却疏于办理验资与登记手续,导致最终被认定为出资不实或出资不到位,从而对公司债务承担连带责任。其投资者实质上是放弃了有限责任的优越性,没有真正领会有限公司的实质及其蓬勃发展的根本原因。


  六、及时、正确地办理变更登记,重视防范登记风险

 登记是公司成立的要件,没有取得登记,公司不能成立 。登记同时也是对抗第三人的武器,没有取得登记,权利主体不得对抗第三人。所又,及时、正确地办理公司登记,即是取得法律规定的主体资格的强制要求,也是保障自身合法权益的有效办法。

 实践中,中小企业投资者往往对设立登记比较重视,因为没有设立登记就无法取得营业执照,公司不能成立。但对于变更登记,则往往怠于办理,甚至不予办理或虚假办理,从而引发了相应的纠纷与不必要的损失。

 实践中,投资者往往很少亲自办理登记事项,而委托相关人员办理。由于受委托人办理水平与法律意识的参差不齐,公司登记瑕疵时有发生,甚至因一些受托经办人员的失误导致投资者重要损失或纠纷。因此,在选择委托他人办理公司登记手续时,投资者应对相关法律文件进行认真审核,并谨慎签名。


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